出口管制，悬在经营者头上的“三把利剑”
2020年，对中国跨境贸易来说，注定是不平凡的一年。8月28日，商务部调整公布了《中国禁止出口限制出口技术目录》，9月19日，商务部制定公布了《不可靠实体清单规定》，10月17日，全国人大又颁布了《中华人民共和国出口管制法》（以下简称《出口管制法》）并于12月1日起正式实施，对敏感物项（包括货物、技术和服务）的出口，实施史无前例的管制和监督，标志着我国跨境贸易从以往的进口管制时代，开始向出口管制时代转变。
《出口管制法》全文共分五章49条，主要内容包含以下几个部分：
1、出口管制的范围与对象：包括军民两用物项、军品和核物资等货物、相关技术和服务，出口经营者、进口商和最终用户等主体也被纳入管制、监督管理的范畴；
2、出口管制的措施与方式：对上述物项实施清单、目录和临时管制措施，并实施出口许可的管理制度，出口许可的申请由管制管理部门按照本法规定的程序审批；
3、出口管制管理部门的监督管理职责和权限，以及海关对出口管制货物的现场监管权限；
4、对违反出口管制秩序的行为，追究相应主体的法律责任等。
下面，我们重点说说最后一个问题，违反出口管制的法律责任，其罚款幅度史上最重，没有更重。除本法开出的种种高额罚单外，还可以依照其他法律予以处罚，而且并不免除法律规定的刑事责任。此谓，悬在出口管制物项经营者头上的“三把利剑”。
第一把利剑：本法规定的各种高额罚款
出口经营者与境外管控名单中的对象进行非法交易，最高罚款金额可达违法交易额的20倍，可能没有比这个更高的罚款额度了吧，也就是说，如果你把100万元的货物或者技术卖给禁止交易的对象（比如：列入不可靠实体清单的企业），最高可能被处高达2000万元的罚款。
未经许可，擅自出口管制物项，或者擅自出口禁止出口的管制物项，最高将被处交易额10倍的罚款，最低也要处交易额5倍的罚款，而海关法对违法企业的罚款幅度，最高罚款幅度为货物价值的30%，所以，笔者有些“贫穷限制了想象力”的感觉，一直从事海关业务，见到这么高的罚款幅度，真的有点不敢相信，也不太习惯。
即便是中间服务商，如外贸代理、货运、电商平台或者金融服务机构，如果明知故犯，为非法出口管制物项的行为提供服务的，最低也要处经营额3倍以上的罚款。所以，在出口管制条件下，代理出口商、外贸综合服务企业和出口金融服务机构，一定要小心出口管制的“陷阱”，识别出口管制清单、目录以及不可靠实体清单，不要与不靠谱的企业和个人做生意，这个很重要，一不小心，可能将被罚得倾家荡产。
强调一个亮点，出口经营者申请管制物项的出口许可，管理部门不予许可的，出口经营者可以申请复议，但复议决定是终局裁决，不得向法院提起诉讼。没有见过这么霸道的哈。
第二把利剑：海关的行政处罚
海关作为出口货物的主要监管机关，如果海关在货物出口申报或者查验过程中，查获或者质疑出口经营者违法出口管制货物，由谁查处？如何处罚？是择重处罚还是分别处罚？
《出口管制法》第四十条明确规定，出口管制违法行为由国家出口管制管理部门（商务部等）进行处罚；法律、行政法规规定由海关处罚的，由其依照本法进行处罚。
上面规定，是不是可以这样理解：海关在监管过程中查获的违反出口管制行为，由海关处罚，但法律依据不是《海关法》第八十二条、八十六条或者《海关行政处罚实施条例》第十三-十五条，而是根据《出口管制法》第三十四条的规定进行处罚。也许，有人对《出口管制法》第四十三条规定（“违反本法有关出口管制管理规定，危害国家安全和利益的，除依照本法规定处罚外，还应当依照有关法律、行政法规的规定进行处理和处罚”）产生疑惑：这不是允许双重处罚吗？老林认为：不是的。
“一事不二罚”，是法律基本原则，对同样一个行为，虽然同时违反了不同的法律条文和规定，也不能分别进行处罚，只能择一重者进行处罚。况且，《出口管制法》明确规定“法律、行政法规规定由海关处罚的，由其依照本法进行处罚”，这里的“本法”就是指《出口管制法》。
所以，海关查获的禁止出口管制货物，未经许可出口的管制货物，或者企业出口管制货物没有如实申报的行为，海关不能依据《海关行政处罚实施条例》第十三条、第十四条或者第十五条（3）项的规定处罚，而应当根据《出口管制法》第三十四条规定，处出口货物交易额5倍以上10倍以下罚款，交易额不足50万元的，处50万元以上500万元以下罚款。
这已经罚得够重的啦，没有必要根据海关法律规定，再罚个货物价值5%-30%的，不但重复处罚，从罚款数额上看，也没有什么意义，对吧？看来，海关这把剑，相比之下，并不怎么锋利。
第三把利剑：走私犯罪的刑事责任
非法出口管制物项的行为，主要是企业或者个人牟取经济利益，可能导致损害国家安全或者利益，对这种损国利已的经济行为，采用高额罚款和资格罚的制裁措施，一般情况下可以达到制裁效果，并且符合国际惯例，所以，《出口管制法》法律责任一章，用12个条文规定了行政处罚的责任和措施，突出亮点是高额罚款，而不是刑事法律责任。
但是，《出口管制法》第四十三条规定，“出口国家禁止出口的管制物项或者未经许可出口管制物项的，依法追究刑事责任”。这说明非法出口管制物项不排除刑事责任，但“依法”追究刑事责任，是指现行法律有规定相应罪名的，才能“依法”追究刑事责任，没有相应罪名的，就无法追究。
无论是故意出口国家禁止出口管制货物，还是未经许可出口管制货物，根据《刑法》第一百五十一条规定，以及最高法院《关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释》（法释[2014]10号）第二十一条规定，可以按照“走私出口国家禁止出口货物罪”，追究刑事责任。
看到这里，你一定会问，如果按照“走私出口国家禁止出口货物罪”追究刑事责任，还能不能同时根据《出口管制法》的相关规定予以高额罚款？老林认为，“一事不二罚”的原则，在这里同样适用，刑事责任和高额罚款，同样都是对非法出口管制货物的有效制裁，追究刑事责任，就不能再依照本法处高额罚款了，如果依照本法处高额罚款，就不能再追究刑事责任了。
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编辑：胡忠 胡文捷
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林倩
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